法理不清晰 賈新光：反壟斷法實在沒說清

　　８月１日是我國《反壟斷法》正式實施的日子。對于該法的出臺，有人認為會改變汽車行業(yè)幾大潛規(guī)則，如廠家對產品制定指導價、限制跨區(qū)域銷售等。《反壟斷法》能否改變行業(yè)現(xiàn)狀？法律在實施過程中將遇到怎樣的實際問題？為此，記者采訪了業(yè)內專家進行深入分析。

　　出場人物：汽車首席分析師賈新光

　　行業(yè)現(xiàn)狀不會改變

　　賈新光：對反壟斷法大家理解得有些太直接了，以為《反壟斷法》一出，相關問題就可以解決了。但是這里面涉及到很多細節(jié)問題。

　　“天網恢恢，疏而不漏”，這個網是把違法行為都罩住了，但是疏而不漏只是一種理想狀態(tài)，可能小魚小蝦漏了。

　　判定壟斷有前提

　　賈新光：《反壟斷法》是反對壟斷的，但是什么是壟斷？實際上沒說清楚。沒有正當理由的是壟斷，有正當理由的不是壟斷，什么事正當理由？

　　《反壟斷法》中定義的壟斷是：(一)經營者達成壟斷協(xié)議；(二)經營者濫用市場支配地位；(三)具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。這里沒有說企業(yè)不能制定價格。而且企業(yè)所定的價格是指導價，不是絕對價格一口價。而且實際上現(xiàn)在是浮動價，經銷商可以在廠商發(fā)布的指導價上上下浮動。

　　對于壟斷的認定，以前國際上市場份額超過30%就是壟斷，但現(xiàn)在超過40%也不是壟斷，壟斷之后不要濫用壟斷地位就行。壟斷不一定是壞事，濫用壟斷地位是壞的。還有人說，即使市場份額是40%還有60%是競爭的，只要有第二個廠家就是有競爭存在。

　　《反壟斷法》中很多定義都有前提，比如濫用市場支配地位的行為是“沒有正當理由”以低于成本的價格銷售商品，“沒有正當理由”拒絕與交易相對人進行交易等。那么“正當理由”就可以是開發(fā)新產品、為提高產品質量、降低成本、提高小企業(yè)競爭力等。

　　對于濫用市場支配地位的問題，在認定上還要考慮到“合同約定”。經銷商取得廠商的品牌經營權，必須經過廠商的授予，這在《汽車品牌銷售管理實施辦法》（以下稱《辦法》）中有規(guī)定，在知識產權法里也有規(guī)定。經銷商要使用廠商的知識產權，遵守廠商的一些合理的限制，這有其合理性。但什么是合理的限制，這又是一個問題。

　　另外，《反壟斷法》里也說，國有經濟占控制地位的關系國民經濟命脈和國家安全的行業(yè)以及依法實行專營專賣的行業(yè)，國家對其經營者的合法經營活動予以保護，并對經營者的經營行為及其商品和服務的價格依法實施監(jiān)管和調控，維護消費者利益，促進技術進步。不算壟斷。

　　其實現(xiàn)在更厲害的是行政壟斷，分為地方壟斷——規(guī)定某商品能否在當地買賣，和行業(yè)壟斷，在汽車領域發(fā)改委規(guī)定要達到某些條件才能生產，在國外什么企業(yè)都可以生產汽車，只是競爭使進入的門檻抬高了。在中國，哪個汽車廠商的規(guī)模都比較小，都無法影響整個行業(yè)，誰都可以進來而較容易的生存，只不過現(xiàn)在通過行政的力量將入口截斷。但如果以此質疑發(fā)改委，那么汽車行業(yè)是不是涉及國家安全的行業(yè)這又是一個爭議的問題。

　　《反壟斷法》與《辦法》的沖突難以改變

　　賈新光：《反壟斷法》在國外是一套很復雜的法律，有一系列實施細則，對每一條都有詳細解釋。另外，國外往往還設立了反壟斷委員會或者公平交易委員會，不是政府機構，超脫在部門和地方之上負責訴訟裁決。我們國家沒有具體實施細則，沒有專門反壟斷委員會，由發(fā)改委、商務部、工商總局具體實施這個法律。問題在于，《汽車品牌銷售管理實施辦法》就是他們參與制定的，他們不可能說自己不對。

　　如果現(xiàn)在有經銷商告廠家壟斷，那么廠家會說我是執(zhí)行了《辦法》，那再去告這三個部門，這三個部門上面沒有其他裁決部門，只能三個部門在各自管理范圍內裁決，也不能到發(fā)改委那去告商務部，到商務部那告發(fā)改委。三個部門也可能作出不一致的裁決。比如說發(fā)改委說，商務部需要修改辦法，商務部說辦法不用修改，要制定一個實施細則，于是讓流通協(xié)會制定實施細則，流通協(xié)會說我要聽這三個部門的，商務部說實施細則遲遲不能出臺。

　　《辦法》是部門規(guī)章，在法律上比《反壟斷法》的地位低。憲法規(guī)定，當全國人大發(fā)現(xiàn)各省人大的法律與其上位法相違背，要責令其修改。政府部門發(fā)現(xiàn)下屬部門規(guī)章與其規(guī)章相違背，可以責令修改。其中有一個空擋，當部門規(guī)章與法律相違背時誰來管。政府各部門理論上應該由國務院管，但是國務院不具體制定規(guī)章，而且由各部門組成。